劳动争议的胜负,八成取决于三件事:一是劳动关系能不能被证明,二是各项金额能不能算准,三是仲裁时效有没有过。实务中大量主张被驳回,不是“没有道理”,而是没有社保记录、银行流水、考勤这类能形成闭环的证据;或者日工资基数、21.75 天月计薪天数、加班三档倍数、2N 赔偿金其中任何一环算错,直接导致金额被核减。

特别要注意程序问题:劳动争议案件必须先经过劳动仲裁,才能向法院起诉,也就是劳动仲裁前置。依据《劳动法》《劳动合同法》《劳动争议调解仲裁法》及《职工带薪年休假条例》,本专项覆盖劳动关系认定、工资与加班费计算、未休年休假工资、未签劳动合同二倍工资、经济补偿金与违法解除赔偿金,可代理劳动者一方,也可接受用人单位委托处理应诉。

劳动报酬

工资、加班费、奖金等

未休年休假

年休假工资补偿

二倍工资

未签劳动合同补偿

经济补偿金

解除劳动合同补偿

加班费

150%、200%、300% 三档

仲裁与诉讼

仲裁前置与一审代理

维权的三个前置动作
  • 先把劳动关系固定住:劳动合同、社保记录、缴税记录、银行流水、工作牌、考勤记录与工作邮件都可以用来证明事实上的劳动关系,没有这一步,后面所有金额主张都悬空
  • 把基数和倍数算准:日工资按月工资收入除以月计薪天数 21.75 天计算;加班费按延长工作时间 150%、休息日 200%、法定休假日 300% 分档;违法解除赔偿金为经济补偿标准的二倍(2N)
  • 看住仲裁时效:申请仲裁的时效期间为一年;劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,申请仲裁不受该一年时效期间的限制,但劳动关系终止的应当自终止之日起一年内提出

劳动关系证明材料

发生劳动争议的基础是双方之间具有劳动关系,作为劳动者需要提供基本的劳动关系证明,才可以向仲裁委或者法院主张自己的权利

六类常用证明材料

  • 劳动合同:最直接的劳动关系证明
  • 社保记录:证明用人单位为劳动者缴纳社保
  • 银行流水:工资发放记录证明,同时可佐证工资基数
  • 缴税记录:个人所得税缴纳证明
  • 工作牌:用人单位发放的工作证件
  • 其他证明:考勤记录、工作邮件等

工资、加班费与补偿金的计算口径

劳动争议中最常被核减的六项金额,法定标准与计算方法集中如下

工资的计算办法

《劳动合同法》第30条:用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。

日工资:月工资收入 ÷ 月计薪天数

小时工资:月工资收入 ÷ (月计薪天数 × 8小时)

月计薪天数:(365天 - 104天) ÷ 12月 = 21.75天

说明:月计薪天数是指全年365天减去104个双休日,再除以12个月,得出每月平均计薪天数为21.75天。

加班费

《劳动法》第44条:有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。基数一般为劳动合同约定的工资。

  • 安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬
  • 休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬
  • 法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬

未休年休假工资

《职工带薪年休假条例》第3条:年休假天数按职工累计工作年限确定。

  • 职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天
  • 已满10年不满20年的,年休假10天
  • 已满20年的,年休假15天

单位确因工作需要不能安排职工休年休假的,经职工本人同意,可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数,单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。

注意:国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期;一般仲裁机构或法院只支持自仲裁前一年的未休年休假工资。

二倍工资

《劳动合同法》第82条:

  • 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资
  • 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资

重要提示:劳动者与用人单位超过一年未签定劳动合同,转为双方之间存在无固定期限劳动合同,不能再主张二倍工资。未签劳动合同怎么维权,答案是及时主张并保留用工证据;超过一年未签的,应当转而主张无固定期限劳动合同项下的相关权利。

经济补偿金

《劳动合同法》第46条:有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:

  • 劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的
  • 用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的
  • 用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的
  • 用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的
  • 除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的
  • 依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的
  • 法律、行政法规规定的其他情形

计算标准:经济补偿 = N × 月平均工资

赔偿金

赔偿金主要针对违法解除劳动合同的情形,违法解除可以分为两类:解除理由违法和解除程序违法。

计算标准:违法解除劳动合同,一般赔偿金额为 2N × 月平均工资,N为工作年限。

《劳动合同法》第42条 · 不得解除的情形:劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。

  • 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的
  • 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的
  • 患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的
  • 女职工在孕期、产期、哺乳期的
  • 在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的
  • 法律、行政法规规定的其他情形

办案流程与各阶段产出

每个阶段均有明确产出,所处进度、风险变化与待办事项均以书面方式同步

01

咨询与时效判断

先看还能不能主张、主张多少

  • 初步测算加班费、二倍工资、2N 等各项金额区间
  • 产出:时效与可主张金额清单
  • 当事人配合:提供劳动合同、工资流水与解除通知
02

劳动关系与证据

按证明对象组织证据

  • 固定劳动关系、工时与工资基数三类证据
  • 产出:证据目录与金额计算表
  • 当事人配合:调取社保记录与单位考勤资料
03

仲裁申请与审理

仲裁前置,先把请求写清楚

  • 逐项列明请求与计算依据,完成举证质证
  • 产出:仲裁申请书、证据册与代理意见
  • 当事人配合:确认请求口径与授权范围
04

一审、执行与结案

裁决生效只是起点

  • 十五日内决定是否起诉,生效后及时申请执行
  • 产出:执行申请、进度通报与结案报告
  • 当事人配合:提供被执行人财产线索

劳动争议,专业律师为您保驾护航

如需劳动争议方面的法律咨询?请联系专业律师

联系电话:130 8066 8798